Актуальные проблемы теории государства и права. Косов Р.В. - 26 стр.

UptoLike

Составители: 

Дополнительная
14. Алексеев, С.С. Право: азбука-теория-философия. Опыт комплексного исследования / С.С. Алексеев. – М., 1999.
15. Алексеев, С.С. Государство и право. Начальный курс / С.С. Алексеев. – М., 1994.
16. Богатырев, Ф.О. Секундарное право на примере постановления Президиума Верховного Суда России / Ф.О. Бо-
гатырев // Журнал российского права. – 2005. – 11. – С. 42 – 49.
17. Зорькин, В.Д. Прецедентный характер решений Конституционного Суда Российской Федерации / В.Д. Зорькин //
Журнал российского права. – 2004. – 12. – С. 32 – 38.
18. Кажлаев, С.А. О нормотворчестве Конституционного Суда Российской Федерации / С.А. Кажлаев // Журнал рос-
сийского права. – 2004. – 9. – С. 56 – 61.
19. Морозова, Л.А. Еще раз о судебной практике как источнике права / Л.А. Морозова // Государство и право. – 2004.
1. – С. 19 – 23.
20. Петров, К.В. "Прецедент" в средневековом русском праве (XVI – XVII вв.) / К.В. Петров // Государство и право.
– 2005. – 4. – С. 78 – 83.
21. Теория государства и права : курс лекций / под ред. Н.И. Матузова и А.В. Малько. – 2-е изд., перераб. и доп. –
М., 2006.
22. Хропанюк, В.Н. Теория государства и права : учеб. пособие для вузов / В.Н. Хропанюк. – М., 2003.
23. Чертков, А.Н. Четкость и единообразие конституционно-правовых понятий и разграничение компетенции / А.Н.
Чертков // Журнал российского права. – 2004. – 2. – С. 68 – 75.
Šåм = 6
op`bnbni na{)`i b qhqŠele qn0h`k|mncn pecrkhpnb`mh“
Inveterata consuetude pro lege non immerito cus-toiur et hoc est ius guod dicitur moribus constitutum – «укоренившийся
обычай вполне справедливо защищаем как закон, и это есть право, которое устанавливает обыкновение».
75
Знаменитое
определение одного из выдающихся юристов II в. Юлиана ярко характеризует ту роль нормативных установлений ранних
обществ, которые сыграли существенную роль и в дальнейшем, при формировании правовой системы.
В классической этнологии под обычным правом понимаются поведенческие нормы доклассового общества; под
обычаемсложившиеся правила поведения. Круг действия обычного права чаще всего очерчивается только родовым
строем. Однако в последние десятилетия «пробило дорогу» понятие обычного права как составной части правового быта
любого исторического типа общества.
Данный подход он обосновывает следующим образом: «Обычное право непосредственно не представляет собой со-
вокупности норм, отклонение от которых считается преступлением или проступком. Исходным в обычном праве являет-
ся понятие ущерба, который члены одной человеческой группы причиняют членам другой. Нанесение ущерба рассматри-
вается потерпевшей стороной как нарушение справедливости. В результате между вовлеченными сторонами возникает
вражда. Суть обычного права заключается в том, чтобы предотвратить вражду, т.е. добиться примирения сторон. Это
можно сделать только путем восстановления справедливости. Нормы обычного права диктуют способы прекращения
вражды, т.е. методы восстановления нарушенной справедливости. Один способпричинение виновной стороне точно
такого же ущерба, второйвозмещение ущерба».
76
Авторы историко-этнографических очерков часто делают выводы о трансформации в условиях классового общества
многих обычаев, сложившихся в первобытнообщинном строе. И то, что в этнологии в последнее время постулируется
положение о появлении обычного права в период распада родового строя, при возникновении конфликта между старыми
принципами родовой солидарности и формирующимися частнособственническими тенденциями, не теряя при этом сво-
его значения и для последующих эпох, нам представляется положительной тенденцией. Именно последний вывод наибо-
лее точно отражает эволюцию обычно-правовых норм в соответствии с поступательным развитием общества.
Часто говорится и о соотношении норм обычного права и обычаев. При этом они трактуются как две традиционные
формы унификации и идентификации порядка в обществе. Отмечается и то обстоятельство, что особенности норматив-
ных порядков негосударственного права (имеется в виду обычное право) ныне проявляются в период излома социальных
отношений, недостаточной стабильности государственной власти и ее правовой системы. Последний постулат представ-
ляет особый интерес в условиях сегодняшнего дня, но, с точки зрения юриста, грешит не вполне точным определением.
В этнологической науке выработались свои подходы к пониманию места и роли обычаев и основанных на них норм
обычного права. Общей линией, которой придерживаются практически все этнологи, является признание происхождения
обычного права на ранних ступенях развития человеческого общества, в период распада родового строя, когда возни-
кающие в социуме противоречия вызывают фиксацию сложившихся отношений различными нормативными установле-
ниями. В последующем обычаи прошлого постепенно трансформируются в соответствии с социально-экономическим
строем общества и продолжают играть довольно существенную роль и сейчас.
Прикладные исследования, проведенные рядом этнографов, подтверждают это положение. Положительной тенден-
цией в истории этнологической науки является и включение в ее методологию данных юридической науки, в которой
также существует множество определений и подходов к разрешению вопроса о месте и роли обычаев в правовой системе,
к проблеме происхождения обычного права, его понятию. Ладыженский A.M. так определял обычное право. Под обыч-
ным правом надо понимать совокупность правил внешнего поведения, которые:
1) рассматриваются членами социального объединения как обязательные:
а) на основании ли непосредственно влияющих условий общественной жизни;
75
Римское частное право: Учебник / Под ред. И.Б. Новицкого, И.С. Перетерского. М., 1999. С. 37.
76
Семенов Ю.И. Обычное право в доклассовом обществе: возникновение, сущность и эволюция. М., 1997. С. 45.